ru

Можно ли уклониться от «антиофшорного» удара?

Источник: ZN,UA

Каждое налоговое нововведение в Украине проходит 5 стадий: отрицание, гнев, торг, депрессия, принятие.

После голосования проекта 1210 и подписания Президентом, ставшего уже Законом 466-IX, отрицание сменилось гневом и торгом. Бизнес начал «торговаться» с парламентариями. Понимая неизбежность введения новых правил, предметом торга стали сроки введения требований.

Первый раунд – проект 2524 о переносе сроков стал законом 786, который продлил срок ликвидации иностранных компаний до конца 2021 года.

Второй раунд – проект 4065 о переносе срока введения правил в отношении контролируемых иностранных компаний принят уже во втором чтении и ожидает подписания.

И чем ближе конец года, тем скорее торг сменяется депрессией. Некоторые уже прошли период депрессии и перешли в стадию «принятия неизбежного». Основной вопрос, который задают себе бизнесмены, чье состояние превышает шестизначное число, – что теперь делать?

  1. Стать нерезидентом Украины

Для тех, кто привык путешествовать и готов жить в Украине не более 6 месяцев в году, очевидным решением будет покинуть страну и получить статус нерезидента Украины в контексте Налогового кодекса. По оценкам соседней России, треть состоятельных граждан вышли из налогового резидентства РФ после введения правил КИК в 2015 году.

Процедура выхода из налогового резиденства Украины не является формальной и требует кардинальной смены образа жизни. Налоговый кодекс содержит перечень признаков, совокупность которых дает понимание, является или нет человек резидентом Украины с целью налогообложения в отчетном налоговом периоде, т.е. с 1 января до 31 декабря года. Анализ признаков включает:

  • Наличие места проживания в Украине, в том числе места постоянного проживания
  • Наличие дополнительного места проживания, места постоянного проживания в другом государстве
  • Центр жизненных интересов лица – место постоянного проживания семьи, место ведения бизнеса или регистрации предпринимателем
  • Пребывание на территории Украины 183 дня в году и более

Если резидентский статус невозможно определить, пользуясь признаками, указанными выше – тогда налоговая использует простой метод – наличие украинского гражданства у физлица. Нормы кодекса фактически “привязывают” к налоговому резидентству всех граждан Украины. И не предусмотрено процедуры “выхода” из налогового резидентства, которая бы подтверждалась документом от налоговой. В прежние годы статус налогового нерезидентства можно было «прогарантировать» за счет получения индивидуального налогового разъяснения и оспорить его в случае негативного ответа, или рассмотреть вопрос о признании юридических фактов в порядке ст.293 Гражданского процессуального кодекса. Но после публикации позиции Большой Палаты Верховного Суда в 2019 г. (по делу №536/1039/17 от 23.01.2019 г.) суды воздерживаются от подобных рассмотрений.

И все же рабочий алгоритм смены налогового резидентства есть. Его составляющие состоят из определенных юридических процедур, которые нужно рассматривать в контексте личных обстоятельств жизни – семья, работа, локация рабочего и частного капитала, необходимость перемещения по миру и др. В рамках процедуры миграционная служба получает подтверждения от СБУ и Национальной полиции об отсутствии запретов на оформления выезда на постоянное проживание в другую страну (выезд на ПМЖ).

Тем, кто не готов сменить место жительства и уехать из страны, необходимо принять решение о дальнейшей судьбе подконтрольных иностранных компаний и их активов.

  1. Безналоговая ликвидация

Идея нормы в том, чтобы, не дожидаясь запуска амнистии капиталов, собственники компаний-кошельков могли избавиться от ненужных структур и перевести активы на собственное имя. Для этого необходимо в установленные законом сроки успеть заявить о ликвидации существующей иностранной компании, подготовить необходимую финансовую отчетность, распределить активы и денежные средства, полученные в результате такой ликвидации, и задекларировать их, сославшись на соответствующий пункт Налогового кодекса. Активы, полученные в результате таких действий освобождены от НДФЛ.

Преимущество этого решения: приняв решение о ликвидации компании декларант становится юридически подтвержденным собственником активов, получив их по результатам завершения процедуры ликвидации, и при этом практически освобождается от их налогообложения. По сути, это и есть амнистия капитала. Единственное налогообложение – 1,5% Военный сбор необходимо будет оплатить в казну государства.

Недостаток в том, что закон не освобождает от ответственности в случае возбуждения дел по сопутствующим вопросам, таким как нарушение валютного или банковского законодательства.

Этот вариант лучше всего подойдет тем, у кого активами являются деньги на счетах. А также тем, кто в свое время корректно оформил владение иностранными компаниями и может обосновать происхождение каждого доллара на счету.

  1. Реструктуризация в траст или семейный фонд

Действительно состоятельные украинцы не хранят наличность (в том числе на банковских счетах), а инвестируют. Их активы в основном формируются за счет ценных бумаг – акций, облигаций, бондов, сертификатов инвестиционных или хедж-фондов, недвижимости и корпоративных прав. В таком случае быстрый выход из зоны КИК затруднителен и экономически не выгоден. Однако, чтоб отделить прошлый период формирования капитала и определить точку отсчета разумно обратить внимание на создание новой структуры. Реструктуризация в таком случае может иметь 2 этапа: 1й – ликвидация старых структур и перевод активов в личное владение, и 2й – учреждение новой структуры и передача ей этих же активов, но уже как взнос в уставной капитал. Альтернативно можно воспользоваться преимуществами трастов (США, Кипр, Джерси) или семейных фондов (Лихтенштейн, Панама).

После создания новой структуры ее, безусловно, нужно будет декларировать как КИК и далее следовать требованиям законодательства в отношении декларирования и отчетности такой КИК.

Преимуществ этого варианта несколько.

Во-первых, в будущем доходы от распределения активов такой компании (которые, согласно отчету, не будут считаться распределением прибыли, а распределением активов) будут освобождены от налогообложения в сумме стоимости ранее внесенных активов (правда рассчитанной в гривне на дату внесения). Это правило распространяется не только непосредственно на декларанта, но и на членов семьи 1-2 степени родства. То есть супругов, детей, бабушек-дедушек, внуков и братьев-сестер. Фактически этой нормой можно также воспользоваться, если активы будут переданы в доверительное управление – семейный фонд, например, и в будущем распределены между наследниками.

Во-вторых, это позволит сбалансировать прибыль и убыток стоимости волатильных активов, например, портфеля ценных бумаг, металлов, недвижимости, корпоративных прав, виртуальных активов. Налоговый кодекс не содержит норм, которые позволяют физическому лицу зачесть прибыль от одного вида активов в счет убытка от другогоно это возможно на уровне компании, юридического лица.

В-третьих, создавая новую структуру необходимо учитывать текущие требования мирового законодательства, в том числе в отношении происхождения капитала и сути деятельности. А значит структура будет наполнена экономическим смыслом, а не только целью налоговой оптимизации. Это позволит в будущем избежать рисков доначислений в связи с прошлой деятельностью.

Недостатком является необходимость содержать структуру, следить за наличием сабстенса и выполнением законодательных требований страны регистрации компании. Это решение не освобождает от необходимости ежегодно декларировать доходы такой КИК и, возможно, налогообложения. Однако, в Украине налог к уплате не возникнет, если совокупный доход ваших КИК за отчетный период не превысит 2 млн. евро.

Офшоры и другие иностранные компании, как и в начале 90-х, снова становятся прерогативой состоятельных людей. Осознанно или по неопытности, но парламентарии явно делят украинское общество на «богатых» и «не очень» – тех, которые не пожалеют тысяч 30-50 евро в год на сопровождение иностранной компании и тех, которые не смогут обеспечить своим офшоркам необходимый статус. Первые смогут выполнить требования украинского закона о КИК и не платить налоги в Украине, как и ранее. Вторые будут вынуждены отказаться от иностранных структур. Так государство ставит бизнес перед выбором – создавайте национальные украинские компании и платите налоги в Украине или уезжайте и создавайте бизнес в других странах, которые защищают средний класс.